Кейс по международной правовой помощи (право Кипра)

Кейс по международной правовой помощи (право Кипра) 11.03.2024 00:00

1) Что такое оффшорная зона и как она применяется в бизнесе.

В современном мире у каждого человека появляются все новые возможности для реализации своих прав и свобод. Право свободно заниматься предпринимательской деятельностью, владеть информацией, право выбора места жительства, профессии и многое другое являются нормой  жизни современного цивилизованного общества.

Так, во Всеобщей декларации прав человека, принятой 10 декабря 1948 года Генеральной Ассамблеей ООН в статье 13 закреплено, что «Каждый человек имеет право свободно передвигаться и выбирать себе местожительство в пределах каждого государства», похожие постулаты провозглашены и в иных нормативных актах, например в Международном Пакте о гражданских и политических правах, принятом 16 декабря 1966 года в статье 12. Помимо международных правовых актов в большинстве стран, эта норма содержится в основном законе – Конституции, где человек, его права и свободы являются высшей ценностью.

Все вышеупомянутые нормы нашли свое отражение и в осуществлении предпринимательской деятельности.

Глобализация мирового хозяйства проявляется в свободном движении капитала между национальными экономиками. Промышленный капитал  той или иной страны, размещенный  в сфере материального производства других стран, так или иначе скован контролем последних и вынужден соблюдать национальные правила игры принявших его стран. Иначе обстоит дело с финансовым капиталом.  Он более мобилен. Освободившись от национального контроля стран его происхождения, он оказывается на мировом рынке капитала и работает на самых выгодных условиях там и тогда, где и когда он посчитает прибыльным.

После того как границы государств для бизнеса стали открыты, так называемая трансграничная деятельность международных компаний стала способствовать экономическому сближению государств, хотя при этом стала предъявлять определенные требования к межгосударственным отношениям.

Таким образом, в виду современных потребностей бизнеса все большее число предприятий и корпораций стало осуществлять деятельность по всему миру без непосредственного местного присутствия в стране пребывания, например штаб-квартира или управление бизнесом которых находятся в юрисдикции отличной от юрисдикции в которой осуществляется предпринимательская деятельность. Такая система привела к построению очень сложных структур, где в зависимости от потребностей бизнеса используются две или более юрисдикции, ведь для любого предпринимателя конечная цель – это максимальное извлечение прибыли, дальнейшее процветание бизнеса и конкурентоспособности.

Определенно, в большинстве случаев крупные бизнесмены использовали, а некоторые продолжают использовать в своей предпринимательской деятельности оффшорные юрисдикции или свободные экономические зоны (СЭЗ), которые могут предложить большое количество решений для максимизации прибыли или снижения налогов.

Что же такое оффшорная юрисдикция? В переводе с английского off-shore — «вне побережья, за границей». В обычном понимании «оффшор» — это государство или иная юридически обособленная территория, привлекающая под свою налоговую юрисдикцию предпринимателей зарубежных стран посредством установления максимально возможных налоговых льгот.

История создания СЭЗ уходит в 166 г. до н.э., когда в целях содействия торговле власти греческого государства Делос провозгласили первую документально известную свободную зону, где приезжие купцы освобождались от налогов, пошлин и выполнения административных формальностей, свободно могли ввозить и вывозить свои товары. Такие же города-государства встречались в Финикии и позднее в Риме.

В XII-XIII веках прообразы СЭЗ стали продвигаться вдоль реки Западная Двина, которая в Раннем Средневековье была одним из важнейших торговых путей, соединявший Арабский Халифат с восточнославянским миром. Западная Двина и торговые пути вокруг неё являлись свободными торговыми путями.

Сам термин "оффшор" впервые появился в одной из газет на восточном побережье США в конце 50-х гг. и обозначал финансовую организацию, избежавшую правительственного контроля путем географической избирательности, компания территориально переместила деятельность, которую правительство США желало регулировать и контролировать, за пределы возможной досягаемости налоговых органов.

Таким образом, термин "оффшор" является не юридическим понятием, а экономико-географическим.

Впоследствии слово "оффшорный" приобрело несколько одиозный оттенок из-за многочисленных злоупотреблений пользователей оффшорных компаний. Поэтому некоторые юрисдикции (например, Кипр), речь о котором пойдет далее, предпочли подправить свое законодательство, заменив термин "оффшорная компания" на более благозвучный: "компания международного бизнеса".

 

2) Кипрский холдинг.

Так, в 2004 году войдя в состав Европейского Союза (ЕС), Кипру пришлось расстаться со своим благоприятным налоговым климатом, хотя это обеспечивало высокие доходы в бюджет и ликвидировать оффшорную зону, но при этом, не потерять свою привлекательность для бизнеса, так как кипрские компании по-прежнему эффективно применяются в международном налоговом планировании.

Кипрские компании вправе заниматься любыми видами деятельности, не подлежащими лицензированию, к которым относятся финансовые, банковские, страховые и перестраховочные услуги.

Чтобы соответствовать стандартам Европейского Союза, законодательство Кипра адаптировало соответствующие директивы ЕС, позволяющие реорганизовывать, поглощать, приобретать и объединять компании, не затрагивая при этом налоговые стороны их жизнедеятельности.

Совет Министров Кипра одобрил полную свободу в отношении прямых инвестиций нерезидентов в страну. Нерезиденты, имеющие намерение учредить на Кипре компанию или приобрести акции существующих кипрских компаний или иным образом вкладывать капитал  на территории Кипра, не нуждаются больше в получении разрешения Центрального банка Кипра. В результате этого решения единственным регулирующим органом в сфере прямых инвестиций нерезидентов является Министерство финансов Кипра.

Кипр находится на пересечении главных торговых маршрутов, соединяющих Европу с Ближним Востоком, Россией, Средней Азией и Дальним Востоком. Кипр уже экспортирует 50% своей продукции в ЕС и удачно трансформировался в региональный деловой центр.

Эффективная нормативно-правовая база построенная по британской модели является понятной и стабильной.

Международным компаниям предоставляется возможность свободно осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Кипра. Исключение составляют некоторые отрасли экономики, где требуется разрешение компетентных органов.

На Кипре компании облагаются единым корпоративным налогом по ставке 10%, которая является самой низкой в ЕС, кроме этого имеется большое количество налоговых льгот и расходов, разрешенных для вычета из налогооблагаемой базы.

            Помимо указанных выше льгот преимущества учреждения кипрских компаний  состоит в следующем:

• Подписание договоров об избежании двойного налогообложения с более чем 40 странами, включая Россию;
• Отсутствие ограничений валютного контроля;
• Отсутствие подоходного налога на дивиденды, роялти или процентную прибыль для нерезидентов;
• Система общего права;
• Свободный доступ к воздушным и морским транспортным путям;
• Низкая стоимость учреждения и администрирования компаний;
• Проведение аудита в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (МСФО);
• Льготы при получении временного разрешения на осуществление трудовой деятельности и проживание для привлеченного иностранного персонала;
• Абсолютная конфиденциальность и анонимность акционеров.

Рассмотрим варианты использования кипрской компании на примере Кипрской компании в качестве материнской или холдинговой.

            В сущности, холдинговые компании учреждаются как эффективный способ консолидированного владения дочерними предприятиями. Решение об учреждении холдинга не всегда руководствуется соображениями льготного налогообложения, хотя в большинстве случаев, именно этот критерий лежит в основе создания холдинговой структуры, о чем еще в 1936 году точно выразился Лорд Томлин в деле «Комиссия внутреннего налогообложения против герцога Вестминстерского», что «Каждый вправе вести свои дела так, чтобы, в соответствии с законодательством, свести налоговые выплаты к минимуму. Если ему это удается, то, не смотря на недовольство его находчивостью, выражаемое служащими Комиссии внутреннего налогообложения или другими плательщиками налогов, никто не вправе его вынудить к дополнительным налоговым платежам».

            Холдинговая компания на Кипре например может облагаться по нулевой ставке путем получения налоговых вычетов при получении дивидендов, основываясь на ряд соглашений об избежании двойного налогообложения или директиву ЕС о головных/дочерних предприятиях, т.е. при получении дивидендов от дочерний компаний внутри ЕС, необходимо применять директиву ЕС о головных/дочерних предприятиях, а в случаях получения дивидендов от дочерних компаний, зарегистрированных за пределами ЕС, применять соответствующее соглашение об избежании двойного налогообложения.

            На Кипре не существует налога на прирост капитала (аналог российского налога на доходы физических и юридических лиц, полученные от имущественных сделок в виде продажи, дарения, обмена имущества, предоставления его в пользование другим лицам), кроме продажи недвижимого имущества, находящегося на Кипре или акций компаний, имущество которых состоит из такого недвижимого имущества.

            Таким образом, на законодательство Кипра внесло ряд благоприятных возможностей в отношении кипрских холдинговых структур и сделало возможным получать и распределять дивиденды по сниженным ставкам, участвовать в купле-продаже акций с применением налоговых вычетов и использованием налоговых льгот.

 

3) Структурирование инвестиционной деятельности – общий взгляд.

            а. Совместно с иными заинтересованными лицами или самостоятельно в единственном лице, потенциальный инвестор может учредить компанию на Кипре;

            б. Кипрская компания становится акционером или участником российского юридического лица (АО либо ООО);

            в. Российское юридическое лицо становится управляющей компанией, получающей всю прибыль;

            г. Российское юридическое лицо уплачивает налоги с полученной прибыли, которая может быть снежена путем вычета имеющихся расходов и распределяет дивиденды своим акционерам/участникам по сниженной ставке у источника выплат (5 либо 10 процентов – в зависимости от объема инвестиций, произведенных кипрской компанией в российскую компанию п. 2 ст. 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал);

            д. Дивиденды, полученные на Кипре от российского юридического лица не облагаются налогом на Кипре. Полученная чистая прибыль распределяется без удержания налога у источника;

            е. В качестве альтернативы инвестор может принять решение о нераспределении дивидендов как физическое лицо в стране проживания, отнести их к необлагаемой налогом прибыли, и, следовательно, не уплачивать каких-либо налогов в стране проживания.

Моменты на которые необходимо обратить внимание

• Необходимо избегать учреждения постоянного представительства в РФ, обеспечивая отсутствие оказания услуг в России сотрудниками кипрской компании;
• Необходимо избегать осуществления контроля и управления компанией в стране инвестора (кипрские директоры должны принимать все решения об управлении и планировании на Кипре);
• Необходимо иметь офис на Кипре с возможностью ответа на телефонные звонки и получение корреспонденции, а также хранения документации;
• Большинство членов совета директоров должны быть резидентами Кипра;
• Необходимо открыть банковский счет на Кипре и впоследствии управлять им с Кипра.

 

4) Каким образом можно обезопасить себя от недобросовестных директоров.

В соответствии с Законом о компаниях Кипра, Раздел 113, который практически идентичен Закону о компаниях Великобритании, исполнительный орган (директор или совет директоров) компании обязан действовать в лучших интересах компании. Обязанность исполнительного органа аналогична обязанностям, осуществляемым доверительными управляющими в пользу бенефициаров.

На Кипре, Великобритании, США, Канаде, Австралии и других странах существует ряд схожих черт между правовыми рамками в отношении обязанностей исполнительного органа:

• Исполнительный орган осуществляет руководство текущей деятельностью компании;
• Основная обязанность состоит в том, чтобы быть преданным интересам компании;
• Исполнительный орган должен проявлять высочайший уровень заботы, профессионализма и должной осмотрительности по отношению к компании и ее участникам;
• Исполнительный орган должен действовать добросовестно.

В случае нарушения любой из вышеуказанных обязанностей, компания и ее участники имеют ряд возможных средств защиты, а именно:

1. Исполнить судебный приказ (не путать с судебным приказом в РФ) т.е. судебное постановление с требованием к исполнительному органу совершить или отказаться от совершения определенных действий, в ином случае у исполнительного органа возникает уголовная и/или гражданская ответственность;
2. Требовать возмещение ущерба или компенсацию;
3. Восстановить права компании путем аннулирования договора между компанией и третьей стороной, в случае когда исполнительный орган неправомерно заключил договор, путем возврата ситуации обратно в положение, существовавшее до неправомерного заключения исполнительным органом такого договора (status quo ante).

Указанные средства защиты могут быть незамедлительно применены как компанией, так и ее участниками, включая конечных бенефециарных собственников, путем обращения в суды Кипра в соответствии с законодательством Кипра, основанного на английском общем праве с применением прецедентного права и директив ЕС.

В дополнение к указанным средствам, возможно использовать дополнительные меры защиты, путем внесения в Устав компании соответствующих положений об ограничении полномочий исполнительного органа при принятии решения либо путем назначения дополнительного директора (доверенное лицо) без письменного согласия которого невозможно осуществить никакую сделку, осуществлять все банковские операции исключительно самостоятельно бенефициарным собственником либо предоставлением банку инструкций о том, что любые операции свыше определенной суммы должны совершаться только с письменного согласия бенефициарного собственника.

Таким образом, резюмируя все вышесказанное можно сделать вывод, что при определенных условиях, Кипр был и остается одной из лучших юрисдикций для осуществления предпринимательской деятельности*.

 

Список использованных источников

1. Халдин М.А. Россия в оффшорном бизнесе – Москва, 2005.
2. Гончаров А.А. Оффшорные правовые модели и их применение – Москва, 2009.
3. Legal Consulting Limited Оффшорные и неоффшорные юрисдикции НПК ВЕСТА – Москва, 2008.
4. Всеобщая декларация прав человека - Генеральная Ассамблея ООН, 1948.
5. Международный Пакт о гражданских и политических правах - Генеральная Ассамблея ООН, 1966.
6. Конституция Российской Федерации, 1993.
7. Соглашение между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал, 2010.
8. AG Paphitis & Co. LLC Law company -  www.agpaphitis.com.

*Данная статья носит исключительно пояснительный характер, в случае возникновения вопросов, наша компания будет рада предоставить соответствующую профессиональную консультацию.

Автор и юрист-практик кейса: Джаниян А.В.